В настоящее время юридические компании помимо ликвидации юридических лиц законным способом предлагают «Альтернативную ликвидацию». Объявлениями с такими предложениями пестрит весь интернет, предлагая для предпринимателей чуть ли не панацею для избавления от проблемных компаний в самые кротчайшие сроки. Давайте рассмотрим, что же такое «Альтернативная ликвидация», ее виды и риски связанные с каждым их них. В связи с тем, что самая распространенная организационно правовая форма юридических лиц в России это Общества с ограниченной ответственностью, то в настоящей статье «Альтернативная ликвидация» будет примерена к ООО.
Итак, рассмотрим каждый из них по отдельности.
Смена контролирующих лиц в компании есть ни что иное как замена директора и учредителя номиналом-бомжом-инвестором и т.п.
Сам по себе процесс достаточно прост, юристами или самим собственником бизнеса находится человек, у которого как говорится ни родины, ни флага. Чаще всего это «бомж» или лицо с пониженной социальной ответственностью (лицо которому уже все равно) не имеющий имущества.
Вместе со сменой директора и участника часто меняют юридический адрес ООО на адрес в другом регионе.
По документам все выглядит как продажа компании. Вроде бы все хорошо, контролирующие лица сменились, и по логике за все должен отвечать новый директор и учредитель, но как бы, ни так.
Чаще всего, люди, прибегая к такому способу «Альтернативной ликвидации», руководствуются не здравым смыслом, а ценой такой ликвидации. В силу своей неосведомленности и/или введения в заблуждение юристами заказчик такой услуги забывает о самом главном, о своей ответственности, за периоды своей деятельности.
При таком способе ликвидации самая главная проблема в том, что юридическое лицо «проданное» не прекращает свою деятельность, поэтому это никак не влияет на проведение проверок со стороны ФНС.
«Продажа ООО» не избавляет бывших участника и директора от субсидиарной и уголовной ответственности за правонарушения совершенные в момент своего участия/руководства в ООО.
В настоящее время в данном вопросе законодательство России сделало большой скачек, к сожалению, не в пользу предпринимателей. ФНС совместно со Следственным комитетом РФ уже давно научились раскрывать и доказывать такие схемы. Номинальному директору/учредителю достаточно пальцем показать на реального владельца (бенефициара) для снятия с себя субсидиарной и уголовной ответственности в рамках так называемой «сделки со следствием».
Так же номинальный директор/учредитель становится полноправным владельцем ООО и получает доступ ко всей информации, как о его бывших сотрудниках, так и об имуществе, выведенном до такой ликвидации. Непонятно к кому попадет ваше ООО, и эти люди могут использовать полученную информацию. На практике случались случаи, когда вновь испеченный бизнесмен и стоящие за ним юристы начинали оспаривать (иногда успешно) сделки об отчуждении имущества, а так же взыскивать задолженности с аффинированных к заказчику структур.
Ликвидация компании реорганизацией в форме присоединения или слияния происходит следующим образом: создается юридическое лицо (правопреемник) и к нему присоединяют другие юридические лица (при слиянии эти лица сливаются, образуя одно). Правопреемник в лучшем случае банкротится, но очень часто просто бросается.
Сладкие слова ликвидаторов могут ввести в заблуждение, ведь у нашего сознания есть одно свойство — слышать то, что хочется слышать, и не услышать, чего не хочется. Действительно, по завершении реорганизации компания прекратит свое существование, но в результате появляется правопреемник вашей компании и именно к нему после реорганизации, перейдут все права и обязанности вашей компании, в том числе неисполненные и не выявленные до этого обязательства.
На первый взгляд проблема решена, компания ликвидирована (исключена из ЕГРЮЛ), что еще нужно?!
К сожалению, ликвидация компании реорганизацией, в форме присоединения или слияния такие проблемы не решает.
После принятия решения о реорганизации компания обязана в трехдневный срок сообщить об этом в свою налоговую инспекцию. В соответствии со ст. 89 НК РФ налоговый орган в этом случае имеет право провести проверку независимо от времени и предмета предыдущей. Будет он это делать или нет, зависит от региона, оборотов компании и звезд на небе. Начиная с 2016г. ФНС очень пристально наблюдает за компаниями, которые начинают реорганизацию путем присоединения, и при малейшем подозрении приостанавливают реорганизацию и назначают выездную налоговую проверку.
Таким образом, уже в самом начале ликвидации юридического лица вы можете спровоцировать то, чего хотели меньше всего.
Даже в случае если вам удалось завершить реорганизацию, с какой стати вероятность проверки компании-правопреемника будет меньше, чем вашей до «реорганизации»? А может больше? Может!
В настоящее время на рынок вышло большое количество юридических компаний, и все как одна предлагает ликвидацию ООО, в том числе реорганизацией. Не мудрено, что между ними разразилась не шуточная конкуренция, причем подавляющее большинство из них, конкурировать кроме как понижением цены не в силах (это проще чем повысить качество услуг), и что бы сократить издержки юристы придумали так называемые «двоечки», «троечки» и я даже встречал в судебной практике, когда ликвидаторы собирали по десять компаний в правопреемника. То есть кроме вашей компании, к правопреемнику будут присоединяться еще две, три, а то и пять других компаний.
В такой ситуации, вероятность проверки правопреемника растет в геометрической прогрессии и становится гораздо больше, чем вероятность проверки вашей компании. Тем более зачастую не вы ни сами ликвидаторы не подозревают реальное положение дел в присоединяемых компаниях, и с вами в одной лодке может оказаться компания с «историей», которая потянет на дно весь коллектив.
Назначение выездной проверки правопреемника ровно проверки вашей компании, ведь права и обязанности вашей компании не прекратились, а переданы правопреемнику. А кто будет отвечать за деятельность компании предшественника? Правильно, конечно тот, кто владел и управлял ей до «реорганизации». Данный вывод подтверждает многочисленная судебная практика привлечения контролирующих лиц к субсидиарной и уголовной ответственности.
Так же давно распространена практика отмены альтернативной ликвидации юридического лица по решению суда, будь то перевод компании в регион или ее реорганизация, сегодня для ФНС практика отработанная и достаточно распространенная, благодаря своей простоте и эффективности.
Отсюда можно сделать вывод, что ликвидация компании реорганизацией в форме присоединения в большинстве случаев ни только не решает, а более усугубляет возникшие у предпринимателя проблемы.
В настоящее время способ ликвидации компании через оффшор стал мега популярным. Ликвидаторы сулят после завершения так называемой процедуры вывода в оффшор полное избавление вас от всех проблем, к сожалению это всего лишь обещания!
Под громким названием альтернативной ликвидации «Вывод компании в оффшор» скрывается не что иное, как замена контролирующих лиц на физическое либо юридическое лицо, гражданина оффшора. Проще говоря, меняют учредителя и директора на иностранца, или иностранную компанию. Чаще всего даже юридический адрес остается прежний.
Все выглядит как покупка иностранным инвестором компании. Но как всегда есть «но».
Действующее российское законодательство предусматривает смену учредителя в компании путем частичной или полной продажи долей только для целей получения дополнительной прибыли.
Поэтому при малейшем подозрении на другие причины, по которым проводится ликвидация через оффшор, налоговый орган может обратиться в суд по вопросу незаконной продажи долей. В настоящее время судебная практика складывается в пользу налогового органа.
Налоговые органы и иные контролирующие структуры пристально следят за такими сделками. Досконально проверяя возможные причины такой «ликвидации», налоговые инспекторы зачастую обнаруживают сопутствующие проблемы в финансово-хозяйственной деятельности ликвидируемого юридического лица, что неминуемо приведет к выездной налоговой проверки.
Вопрос субсидиарной и уголовной ответственности данный способ ликвидации тоже не решает. За правонарушения в периоды управления компанией старым директором и учредителем, будут отвечать именно они. Данный вывод подтверждает многочисленная судебная практика привлечения контролирующих лиц к субсидиарной и уголовной ответственности.
К сожалению, ликвидация компании путем «ВЫВОДА КОМПАНИИ В ОФФШОР», не решает ни одной из названных проблем и является не чем иным, как «яйцами в профиль» простой замены контролирующих лиц на номинала-инвестора-бомжа.
P.S. В настоящее время, прибегая к «Альтернативной ликвидации» нужно опасаться не только последствий, которые она может за собой повлечь или печалиться о том, что она не оправдала надежды, но и уголовной ответственности, которая установлена за совершение действий направленных на такую ликвидацию.
Статьи 173.1, 173.2 Уголовного кодекса РФ предусматривают уголовную ответственность за использование подставных лиц и незаконное использование документов при реорганизации.
На сегодняшний день «Альтернативная ликвидация» очень рискованна. Это не говорит о том, что нельзя пользоваться такими способами ликвидации, использовать «Альтернативную ликвидацию» можно, но с хирургической точностью, оценив все возможные риски и последствия. Актуальными способами ликвидации, сейчас являются законные способы – это: «добровольная ликвидация» и «банкротство». Они более дорогие и сложные, но поверьте, Ваше спокойствие стоит этих денег.
В случае если вы решили доверить ликвидацию вашей компании профессионалам, мы будем рады вам в этом помочь, и надеемся стать для вас надежным партнером на долгие годы.